2021年1月4日，最高人民法院召開(kāi)了全國法院貫徹實(shí)施民法典工作會(huì )議。會(huì )議研究了當前人民法院貫徹實(shí)施民法典工作中需要重點(diǎn)解決的法律適用問(wèn)題以及有關(guān)工作機制的完善問(wèn)題。為確保會(huì )議精神貫徹落實(shí)，并為人民法院在審判工作中準確適用民法典提供指引，會(huì )后組織起草了《全國法院貫徹實(shí)施民法典工作會(huì )議紀要》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《會(huì )議紀要》），已于2021年3月15日經(jīng)最高人民法院審判委員會(huì )通過(guò)。
一、背景
民法典通過(guò)后，最高人民法院立即部署開(kāi)展司法解釋及相關(guān)規范性文件的全面清理工作，其中，與民法通則、物權法、擔保法、合同法、婚姻法、繼承法等配套的司法解釋是本次清理的重點(diǎn)內容。經(jīng)過(guò)清理，上述司法解釋全部宣告廢止，同時(shí)其中的《關(guān)于適用物權法若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬贰蛾P(guān)于適用擔保法若干問(wèn)題的解釋》、婚姻法、繼承法相關(guān)司法解釋等相應編纂為《關(guān)于適用民法典物權編的解釋?zhuān)ㄒ唬贰蛾P(guān)于適用民法典有關(guān)擔保制度的解釋》《關(guān)于適用民法典婚姻家庭編的解釋?zhuān)ㄒ唬贰蛾P(guān)于適用民法典繼承編的解釋?zhuān)ㄒ唬返人痉ń忉??！蛾P(guān)于貫徹執行民法通則若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)民通意見(jiàn)）《關(guān)于適用合同法若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬罚ㄒ韵潞?jiǎn)稱(chēng)合同法解釋一）《關(guān)于適用合同法若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ罚ㄒ韵潞?jiǎn)稱(chēng)合同法解釋二），根據審委會(huì )決議要求，對清理后不與民法典沖突的內容予以保留，通過(guò)會(huì )議紀要形式為司法實(shí)踐提供指引，并為下一步制定總則編、合同編的司法解釋進(jìn)一步積累經(jīng)驗。
二、《解釋》所遵循的原則
《會(huì )議紀要》分為3個(gè)部分，共計21條，主要內容如下：
第一部分規定民法典總則編、合同編相關(guān)制度的適用問(wèn)題。本部分共計12條，其中6-11條規定合同編有關(guān)制度的適用問(wèn)題，涉及合同必備條款及合同條款的補充、格式條款提供方履行提示說(shuō)明義務(wù)的合理方式、代位權訴訟中債務(wù)人怠于行使權利影響債權人到期債權實(shí)現的認定、撤銷(xiāo)權訴訟中不合理的低價(jià)或高價(jià)的認定和舉證責任分配、違反后合同義務(wù)應當賠償實(shí)際損失、違約金調整的計算基礎、參考標準、舉證責任等問(wèn)題。
第二部分規定民法典及相關(guān)司法解釋的銜接適用問(wèn)題。本部分共計6條。在司法解釋清理過(guò)程中，最高人民法院廢止了116件司法解釋及相關(guān)規范性文件，修改了111件司法解釋?zhuān)轮贫?span lang="EN-US">7件司法解釋?zhuān)碛?span lang="EN-US">364件司法解釋繼續保留適用。因此，有關(guān)司法解釋在實(shí)踐中如何適用，如廢止的司法解釋是否一概不得適用、修改前后的司法解釋如何適用等問(wèn)題，以及相應引起的法律、司法解釋如何引用的問(wèn)題，都有必要予以明確。
第三部分規定了切實(shí)加強適用民法典的審判指導和調查研究工作。本部分共計3條，主要目的是從價(jià)值理念及工作機制層面為各級人民法院準確適用民法典提供指引。
三、民法典總則編、合同編適用中的重點(diǎn)問(wèn)題
《會(huì )議紀要》第11條規定了違約金司法酌增酌減的有關(guān)問(wèn)題，在合同法解釋二第28條、第29條規定的基礎上作了相應調整。具體如下：
違約金計算基礎的問(wèn)題。明確違約金調整的基礎應當按照民法典第五百八十四條規定確定，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違約一方訂立合同時(shí)預見(jiàn)到或者應當預見(jiàn)到的因違約可能造成的損失。
《九民紀要》第50條規定：認定約定違約金是否過(guò)高，一般應當以合同法第一百一十三條規定的損失為基礎進(jìn)行判斷，這里的損失包括合同履行后可以獲得的利益。這一規定具有合理性，應當予以吸收。同時(shí)，認定違約金低于所造成的損失，也有必要堅持同一標準。
綜合考慮各方意見(jiàn)，并征詢(xún)立法機關(guān)意見(jiàn)，最終采納了多數意見(jiàn)。由于將申請司法酌減的計算基準由原來(lái)的實(shí)際損失改為民法典第五百八十四條規定的損失，本條相應地在人民法院應當兼顧的綜合因素中刪除“預期利益”，因為預期利益因素已包含在民法典第五百八十四條規定的“損失”當中。
在具體適用時(shí)，要注意對本條規定的“綜合因素”的把握。
一是合同履行情況。包括瑕疵履行的嚴重程度、遲延履行的時(shí)間長(cháng)短、部分履行對合同的影響程度，等等。例如，如果部分履行對合同整體的影響程度很輕，可以適當調整違約金數額，但如果部分履行直接影響合同目的的實(shí)現，則應當審慎酌減違約金。
二是當事人過(guò)錯程度。對于當事人惡意違約的場(chǎng)合，人民法院在調整違約金時(shí)應當體現出對當事人主觀(guān)惡性的懲罰。雙方都有違約的，在調整違約金時(shí)也要充分考慮雙方違約程度的大小、主觀(guān)惡性的大小，等等。需要特別注意的是本條的“綜合因素”不限于列舉的兩種情形，還包括其他因素，由法官根據案件的具體情況考慮。
比較典型的因素包括：
（1）當事人的主體身份。如當事人是否為商事主體、是否為格式條款提供方，等等。調研過(guò)程中，許多法院提出調整違約金時(shí)應當區分商事合同還是民事合同?？紤]到我國采取的是民商合一體例，在立法層面未明確采用商行為、商主體的概念，而且理論上也很難界分商主體與普通民事主體、商行為與一般法律行為，因此不宜在規范層面作出絕對的區分，但是不妨礙法官根據案件具體情況將當事人的主體身份納入考慮范圍。如果債務(wù)人是商事主體，其對違約風(fēng)險的預見(jiàn)和控制能力更強，因此在酌減違約金時(shí)就要更加審慎。另外，格式條款提供方請求減少違約金的，一般也要十分慎重。
（2）當事人約定違約金的目的。如果當事人約定違約金的目的本身帶有懲罰性質(zhì)，又不存在其他顯失公平的因素，此時(shí)就要尊重當事人的意思自治，不能因為司法干預而使當事人約定的違約金目的完全落空。
（3）其他因素。實(shí)踐中，實(shí)際損失、可得利益損失有時(shí)難以確定，可以斟酌考慮合同標的的總價(jià)款、一定倍數的租金或者承包金、通常利率的一定倍數、投資性合同中投資總額的一定比例等等。
在具體適用時(shí)，還要注意民法典第五百八十四條規定的損失的認定標準。人民法院在認定民法典第五百八十四條規定的“因違約所造成的損失”時(shí)，應當綜合運用可預見(jiàn)規則、減損規則、損益相抵規則以及過(guò)失相抵規則等，從非違約方主張的合同履行后可以獲得的利益總額中扣除違約方訂立合同時(shí)不可預見(jiàn)或者不應當預見(jiàn)到的因違約所造成的損失、非違約方不當擴大的損失、非違約方因違約獲得的利益、非違約方與有過(guò)失所造成的損失以及必要的交易成本。
三是違約金司法酌減的舉證責任問(wèn)題。本條吸收《九民紀要》第50條、最高人民法院《關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)民商合同糾紛意見(jiàn)）第8條的內容，增加了違約金司法酌減的舉證責任的規定。
但也有反對意見(jiàn)認為“相對人主張違約金約定合理的，也應提供相應的證據”的規定不合理，理由是守約方依照約定主張違約金具有合同上當然的合理性，不應當再要求守約方承擔對違約金的舉證責任。
經(jīng)研究認為，一方面，這一舉證責任分配的規則在民商合同糾紛意見(jiàn)中已有明確規定，而且實(shí)際效果良好。另一方面，從法理上講，舉證責任應該由主張調整違約金的一方承擔，但是有可能該方無(wú)法得知對方損失的大致范圍，所以相對人也應提供相應證據證明。合同法解釋二的起草資料也顯示解釋制定者傾向認為，違約方需要提供足以讓法官對違約金約定公平性產(chǎn)生懷疑的證據，然后法官可將舉證責任分配給守約方。理由是違約方提出調整違約金的主張必須要有舉證的責任，這符合“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”的一般規則，但考慮到證據掌握情況，比如違約方不可能舉出守約方損失全部證據等因素，因此分配給其舉出讓法官對違約金約定公平性產(chǎn)生懷疑的證據即可。是故，賦予守約方相應的行為意義上的提交證據義務(wù)，既符合案件的實(shí)際情況，也較為公平合理。
此外，本條規定的30%的標準系沿用自合同法解釋二第29條第2款的規定，以保持法律適用的連續性、穩定性和統一性。
四、關(guān)于民法典及相關(guān)司法解釋的新舊銜接適用問(wèn)題
關(guān)于本部分規定，要注意準確把握以下3個(gè)問(wèn)題：
（一）司法解釋的時(shí)間效力問(wèn)題。一般而言，司法解釋溯及適用于所解釋的法律的施行時(shí)間。當然，由于本次司法解釋清理是全面清理，部分司法解釋的修改是為了與相應法律保持一致，例如有的修改是根據2017年修正后的民事訴訟法作出的修改，此種情形并不涉及與溯及適用民法典的銜接問(wèn)題。
（二）司法解釋的引用問(wèn)題。如前所述，民法典施行后的一段時(shí)間內，被廢止的合同法等法律及司法解釋?zhuān)约案鶕薷臎Q定修改前的司法解釋?zhuān)匀挥羞m用的空間；加上本次司法解釋清理對司法解釋作了大批量的修改，因而如何引用有關(guān)的法律和司法解釋是審判實(shí)踐中十分關(guān)注的問(wèn)題。
對此，我們可以按照以下幾方面進(jìn)行思考：
（1）關(guān)于引用已廢止的司法解釋。根據案件情況需要引用已廢止的司法解釋條文作為裁判依據時(shí)，在裁判文書(shū)中先列明時(shí)間效力規定相關(guān)條文，后列明該廢止的司法解釋條文。這樣就明確了本案裁判適用的是原有法律及司法解釋的內容，這當然就包括已被廢止的司法解釋。需要同時(shí)引用民法通則、合同法等法律及行政法規等的，按照最高人民法院《關(guān)于裁判文書(shū)引用法律、法規等規范性法律文件的規定》確定引用條文順序。
（2）關(guān)于引用修改決定所涉及的司法解釋。裁判文書(shū)中需要引用修改決定涉及的修改前的司法解釋條文作為裁判依據時(shí)，先列明時(shí)間效力規定相關(guān)條文，后列明修改前司法解釋名稱(chēng)、相應文號和具體條文。需要引用修改后的司法解釋作為裁判依據時(shí)，在其名稱(chēng)后面以括號形式注明該司法解釋的修改時(shí)間。本次司法解釋清理采取一個(gè)修改決定修改若干個(gè)司法解釋的方式，根據修改決定修改后的全文沒(méi)有對應的文號，為便于區分，可在修改后的司法解釋名稱(chēng)后注明修改時(shí)間。
（3）關(guān)于引用民法典有關(guān)規定的問(wèn)題。民法典施行前的法律事實(shí)引起的民事糾紛案件，根據時(shí)間效力規定應當適用民法典的，同時(shí)列明民法典的具體條文和時(shí)間效力規定的相關(guān)條文。民法典施行后的法律事實(shí)引起的民事糾紛案件，當然適用民法典，因此裁判文書(shū)引用法律、司法解釋時(shí)不必再引用時(shí)間效力規定的相關(guān)條文。
（三）按照時(shí)間效力規定第2條規定溯及適用的層報問(wèn)題。時(shí)間效力規定第2條規定了溯及適用民法典的三個(gè)有利于標準，即更有利于保護民事主體合法權益，更有利于維護社會(huì )和經(jīng)濟秩序，更有利于弘揚社會(huì )主義核心價(jià)值觀(guān)的，可以溯及適用民法典。但是有利溯及的標準需要嚴格限定，如果泛化有利溯及的標準和范圍，無(wú)疑會(huì )沖擊法不溯及既往的基本原則，改變當事人根據舊法所形成的合理預期，破壞社會(huì )生活和交易秩序的穩定；而且還可能會(huì )出現有的法院裁判溯及適用民法典某一條文，有的法院則不溯及適用的問(wèn)題，影響法律秩序的統一。
來(lái)源：最高人民法院司法案例研究院